Howey Testi nedir?

Howey Testi, bir varlığın “yatırım sözleşmesi” olarak nitelendirilebilmesi için karşılaması gereken dört kriterden oluşan test olarak isimlendirilmektedir. Varlık “ortak bir teşebbüste, diğerlerinin uğraşlarından elde edilecek kârın makul beklentisiyle yapılan bir para yatırımı” ise, bir menkul değer olarak kabul edilir. Daha sonra 1933 Menkul Değerler Yasası ve 1934 Menkul Değerler Borsası Yasası uyarınca ifşa ve kayıt gerekliliklerine tabidir.

Howey Testi ne vakit oluşturuldu?

Howey Testi’nin tarihi, SEC v. W.J. Howey Co.’nun Yüksek Mahkeme’ye ulaştığı 1946 yılına kadar uzanıyor. Dava, Florida’daki yatırımcılara narenciye bahçeleri olan arazinin satışı ile ilgiliydi. Howey Şirketi’nin iş modeli, bahçeleri satın alacak ve akabinde geri dönüp araziyi çabucak Howey’e geri kiralayacak yatırımcılarla yapılan bir düzenleme etrafında dönüyordu. Şirket daha sonra yere bakacak ve hasat edilen narenciye meyvelerini satacak ve karı yatırımcılarla paylaşacaktı.

Araziyi satın alan yatırımcıların birçoklarının tarım konusunda tecrübesi olmadığı ve bahçelerle kendileri ilgilenmeyeceği için düzenleme onlara uygundu. Lakin Howey Şirketi süreçleri menkul değer olarak kaydetmedi. Bu da SEC’in müdahalesine yol açtı. Yüksek Mahkeme, Howey’e ait en son kararında, geri kiralama düzenlemelerinin 1933 Menkul Değerler Yasası uyarınca yatırım mukaveleleri olduğuna karar verdi.

Bu karar, Yüksek Mahkeme’nin menkul değerleri tanımlamak için kriterler oluşturmasına yol açmıştır.

Menkul değerler nedir?

Menkul kymetler, bir çeşit mali bedele sahip olan ve bir finans piyasasında satılabilen yahut alınıp satılabilen bir finansal araçtır. En yaygın menkul değer cinsleri pay senetleri, tahviller, EFT’ler (borsada süreç gören fonlar), opsiyonlar ve yatırım fonlarıdır.

Howey Testi 4 elementi nelerdir?

Yüksek Mahkeme’nin Howey’de belirlediği kriterler Howey Testi olarak bilinir hale gelmiştir. Howey Testi, yaratıldığı günden bu yana süreçlerin yatırım mukaveleleri olup olmadığını belirlemek için kullanılan yasal doktrin olmuştur. Bir süreç aşağıdaki dört ögesi içeriyorsa bir menkul değer olarak nitelendirilir:

• Para yatırımı
• Ortak bir girişim
• Kâr beklentisi
• Başkaların gayretleriyle elde edilmesi

Testin “para”ya atıfta bulunmasına karşın, bunun o vakitten beri para dışındaki varlıkları da kapsayacak biçimde genişletildiğini belirtmekte yarar var. Ayrıyeten, “ortak girişim” teriminin net bir tarifi yoktur. Birçok federal mahkeme ortak teşebbüsü, yatırımcıların varlıklarını bir ortaya getirerek bir teşebbüse yatırım yaptığı yatay bir teşebbüs olarak değerlendirirken, çeşitli mahkemeler farklı yorumlar kullanmıştır.

Testin son faktörü, bir yatırımdan elde edilen karın temel olarak yahut büsbütün yatırımcının denetimi dışında olup olmadığıyla ilgilidir. Yatırımcıların yatırımın idaresi üzerinde çok az yahut hiç denetimi yoksa, bunun bir menkul değer olma ihtimali yüksektir. Lakin bir yatırımcının bir yatırımın idaresi üzerinde kıymetli bir tesiri varsa, bunun bir menkul değer olma ihtimali düşüktür.

İlk Para Arzı (ICO) nedir?

İlk Para Arzı (ICO), kripto para sanayisinin Birinci Halka Arzına (IPO) muadildir. Kripto parayla yeni bir blokzinciri uygulaması yahut hizmeti oluşturmak için para toplamayı amaçlayan bir şirket, fon toplamanın bir yolu olarak bir ICO başlatabilir.

İlgilenen yatırımcılar, şirket tarafından çıkarılan yeni bir kripto parayı almak için birinci coin teklifine katılabilir. Bu token, şirketin sunduğu eser yahut hizmetle ilgili bir yarara sahip olabilir yahut şirkette yahut projede bir hissesi temsil edebilir. Bu da herkes ICO başlatabilir manasına gelmektedir. ICO’lar ABD’de büyük ölçüde düzenlenmemiştir, yani teknoloji bilgisine sahip olan herkes bir tane yaratabilir. Lakin bu düzenleme eksikliği tıpkı vakitte ICO’ları çok derecede yüksek riskli hale getirir ve yatırımcılar bir ICO başarılı olmazsa yahut dolandırıcı çıkarsa hiçbir müdafaaya sahip olmazlar.

Kripto paralarda Howey Testi uygulaması

SEC, Bitcoin, Ethereum ve şu anda var olan binlerce altcoin üzere kripto paraları kategorize etmekte zorlanmıştır. Birçok kripto para, token ve borsa SEC’den ceza almaktan kurtulmuş, fakat kripto para düzenlemesinde testi geçemeyenler de olmuştur.

Howey Testi ve Bitcoin

2019’da SEC, en tanınan ve en yüksek kıymetli kripto para olan Bitcoin‘in Howey Testini geçmediğine karar vermiştir.

Karara nazaran, Bitcoin sırf para yatırımı olması gerektiğini belirten çerçevenin birinci kutusunu işaretliyor. Lakin, Bitcoin’i denetim eden merkezi bir şirket olmadığından, SEC bunun Howey Testinin başka noktalarını karşılamadığına karar vermiştir.

Howey Testi ve XRP

2020’de SEC, Ripple Labs’ı XRP token’ı için dava etmiş ve token’ın kayıtlı olmayan bir menkul değer olduğunu sav etmiştir.

Birçok durumda, şirketler SEC ile bir muahedeye varır ve kaydı sürdürür. Lakin, bu çok duyurulan davada Ripple, SEC’e meydan okumuş ve kurumun Howey Test’i yürütme sürecini açıklamasını talep etmiştir. Dava bugüne kadar mahkeme önünde çözülmemiştir.

Howey Testi ve Ethereum

Ethereum 2014 yılında ICO yoluyla piyasaya sürüldüğünde, öncelikle merkezi bir halde piyasaya sürülmesi ve birçok erken yatırımcının pahasının artacağı beklentisiyle ETH satın alması nedeniyle Howey Testi kapsamında incelemeye tabi tutulmuştur.

Bu evrede, Ethereum’un ICO’sunun Howey Testi’nin dört ögesinin hepsini karşıladığı açıktı; bu da ETH’nin birinci ihraç edildiğinde büyük ihtimalle bir menkul değer olarak sınıflandırılmış olacağı manasına geliyordu. Fakat, Ethereum düğümlerin yayılması ve çeşitli paydaşların iştirakinin artmasıyla daha merkeziyetsiz hale geldikçe, SEC 2018 civarında konumunu revize etmiştir. SEC, Ethereum ağının artık merkezi bir varlığın gayretlerine çok fazla güvenmediği bir noktaya geldiğini ve bu nedenle bir menkul değer olarak sınıflandırılma mümkünlüğünün daha düşük olduğunu kabul etmiştir.

Ethereum’un Proof-of-Work’ten (PoW) Proof-of-Stake’e (PoS) geçişi karmaşıklığa bir katman daha ekliyor. Ağı garanti altına alan ve mükafatlar kazanan doğrulayıcılar, Howey Testi’nin “başkalarının çabaları” bileşenini yerine getiriyor olarak görülebilir ve Ethereum’u bir menkul değer olarak tekrar incelemeye alabilir. Bu değişiklik, SEC’nin merkeziyetsizliğin evrimleşen yorumuyla birleştiğinde, Ethereum’un düzenleyici sınıflandırmasının gelecekte tekrar değişebileceği manasına geliyor.

Howey Testi ve NFT’ler

NFT’ler, yaratıcıların çalışmalarını paraya dönüştürmeleri ve tüketicilerin dijital varlıklarla etkileşim kurmaları için yeni yollar sağlıyor. NFT’lerin net bir ekonomik kıymeti olmasına karşın, yasal sınıflandırmaları belirsizliğini koruyor. Howey Testine nazaran, NFT’ler bir menkul değerin kriterlerini karşılamıyor üzere görünüyor; zira yatırım değiller, kar üretmiyorlar ve merkezi eforlara bağlı değiller.

NFT’ler varsayılan olarak menkul değer olmasa da, piyasanın gelişen tabiatı, bilhassa dijital varlık alanı büyüdükçe ve çeşitlendikçe, gelecekte düzenleyici inceleme ve açıklamalara yol açabilir. Şimdilik, en yaygın NFT cinsleri (sanat, koleksiyon eserleri ve sanal ürünler) menkul değer düzenlemesinin kapsamı dışında kalmaya devam edecek üzere görünüyor.